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關(guān)于融資租賃登記制度的法律思考

               ——在交易安全與交易效率之間
高圣平

融資租賃兼具買賣、信貸和租賃的屬性，是一種自成特色的交易，我國《合同法》和《國際融資租賃公約》已將類型化為一種新式的典型契約。這種交易以“融物”的形式實現(xiàn)“融資”目的，其經(jīng)濟實質(zhì)是融資，具有獨特的法律性質(zhì)。在我國物權(quán)法立法已近尾聲和融資租賃法立法已經(jīng)啟動的情況下，探討融資租賃的性質(zhì)乃至融資租賃登記制度的創(chuàng)立及其框架，不無意義。

一、建立融資租賃登記制度的必要性

雖然我國《合同法》將融資租賃類型化為一種合同，但不容置疑的是，融資租賃較之傳統(tǒng)租賃具有更濃厚的物權(quán)屬性，出租人在租賃期間雖享有所有權(quán)，但其實際上幾乎放棄了與租賃物使用價值有關(guān)的所有權(quán)一切功能，成為一種名義上的所有權(quán)，僅保留與該租賃物的交換價值有關(guān)的權(quán)能。此時，出租人對租賃物僅享有具有擔保功能的所有權(quán)，或曰出租人對租賃物的所有權(quán)僅具有擔保功能。這既是融資租賃交易作為一種獨立交易類型的特色，也是出租人所追求的經(jīng)濟目的。

融資租賃交易的這種特色造成了租賃物的占有者和所有者的分離。承租人占有租賃物但不享有租賃物的所有權(quán)，這樣極易造成一種“虛假財富”（ false  wealth）的假象。依動產(chǎn)物權(quán)的公示方法，承租人占有租賃物這一事實本身即對外造成一種假象——承租人即租賃物的所有權(quán)人，依善意取得規(guī)則(我國物權(quán)法草案對此規(guī)則已作規(guī)定，見草案第111條)，自承租人處以合理的價格善意受讓租賃物的第三人即可即時取得所有權(quán)。此際出租人不再對租賃物享有所有權(quán)，僅能向承租人主張損害賠償，出租人創(chuàng)設(shè)融資租賃交易的目的喪失貽盡，極大地損害了交易的安全。

為了克服“占有”這一公示手段的不足，建立融資租賃的登記制度甚為必要。出租人對租賃物的所有權(quán)為物權(quán)的一種，而物權(quán)的變動(得喪變更)須有足由外部可辨認的表征，才能透明其法律關(guān)系，避免第三人遭受損害，保護交易安全，[①]這種“足由外部可辨認的表征”即為物權(quán)的公示。民法上，物權(quán)的公示方法有兩種：占有(交付)與登記。前者多適用于動產(chǎn)，因動產(chǎn)具有流動性，且可隨時為現(xiàn)實的占有，因此，人們可以通過人對動產(chǎn)的事實上的管領(lǐng)來判斷物權(quán)歸屬，占有者即被推定為權(quán)利擁有者；后者多適用于不動產(chǎn)，因不動產(chǎn)不能隨時為現(xiàn)實的交付，且現(xiàn)代經(jīng)濟的發(fā)展，使不動產(chǎn)權(quán)利多樣化，以占有為其公示方法已難以使權(quán)利的內(nèi)容為公眾所知，登記制度遂之而生，由登記資料的查閱便可知悉物權(quán)的變動情況。

就融資租賃而言，占有已無法公示租賃物的權(quán)屬情況，只能尋求登記以為公示。登記在私法上的功能即為公示租賃物上的權(quán)利狀態(tài)，登記簿上載明的權(quán)利人即推定為租賃物的真正所有權(quán)人，第三人與承租人從事與租賃物有關(guān)的交易時即應(yīng)查閱相關(guān)登記簿以規(guī)避交易風(fēng)險。但這一制度設(shè)計可能影響交易便捷和效率，但在踐行統(tǒng)一動產(chǎn)登記制度(容后詳述)的前提下，這一制度的交易成本較低。果若如此，在保障交易安全的前提下，注重交易效率，堪為上選。

二、比較法上的融資租賃登記制度

關(guān)于融資租賃登記制度，《國際融資租賃公約》第7條第2款規(guī)定：“如根據(jù)準據(jù)法的規(guī)定，只有符合有關(guān)公示規(guī)定時出租人對設(shè)備的所有權(quán)才能有效地對抗前款所指的人，則只有在滿足上述規(guī)定時，這些權(quán)利才能有效地對抗他人。”這一規(guī)定將融資租賃登記的問題留由國內(nèi)法解決。

在比較法上我們注意到：美國、加拿大等北美洲國家，阿根廷，俄羅斯、格魯吉亞、哈薩克斯坦等中東歐國家都建立了融資租賃登記制度，在許多多邊和雙邊援助項目的支#p##e#持下，許多國家正在建立融資租賃登記制度。[②]以下介紹兩種比較典型的地區(qū)的融資租賃登記制度。

 (一)美國融資租賃登記制度

美國法上首先區(qū)分構(gòu)成動產(chǎn)擔保交易的租賃交易和真正的租賃交易，對于真正的租賃交易，“依照普通法理論，出租人由于未轉(zhuǎn)讓所有權(quán)，因此仍有權(quán)享有充分保護并得對抗承租人的債權(quán)人和破產(chǎn)管理人。”[③]《美國統(tǒng)一商法典》并未改變普通法的規(guī)定。[④]出租人無須登記租賃交易或采取保護出租人權(quán)益的任何其他措施，即可以其他所有權(quán)對抗第三人。而對于構(gòu)成動產(chǎn)擔保交易的租賃交易(相當于我國法上所稱的融資租賃)，則應(yīng)登記融資聲明書(financial statement)才能對抗第三人。《美國統(tǒng)一商法典》第九編第五章分兩節(jié)詳細規(guī)定了包括融資租賃交易在內(nèi)的動產(chǎn)擔保登記制度。[⑤]

但是，美國在將租賃交易類型化時須審視出租人和承租人的相互關(guān)系以確定其是否構(gòu)成動產(chǎn)擔保交易。對此，《美國統(tǒng)一商法典》頗費周章。《美國統(tǒng)一商法典》第二編之一將租賃界定為，以一定對價為條件將有體動產(chǎn)的占有權(quán)和使用權(quán)進行移轉(zhuǎn)。但該項隨即規(guī)定，意在保留或設(shè)定擔保物權(quán)的，不屬租賃。如將交易界定為動產(chǎn)租賃，承租人對標的物所享有的權(quán)益仍限于占有和使用，其余所有其他權(quán)益均仍屬于出租人；如將交易界定為擔保交易，承租人所享有的權(quán)益除了占有、使用標的物之外，還享有支付完對價(租金)后即享有該標的物的完全的所有權(quán)，此外，交易性質(zhì)的界定與稅收及會計規(guī)則密切相關(guān)。[⑥]由此可見，區(qū)分真正的租賃和偽造成擔保的租賃，至關(guān)重要。

(二)加拿大魁北克融資租賃登記制度

魁北克省是加拿大各省中奉行大陸法(法國法系)的惟一法域，在繼受各國融資租賃交易和動產(chǎn)擔保交易制度時，植入了一些形式主義的東西，可謂功能主義與形式主義的很好的混合物。[⑦]

《魁北克民法典》有專章規(guī)定實物租賃[⑧]和融資租賃[⑨]。融資租賃中出租人的權(quán)利與所有權(quán)保留中的出賣人及擔保物權(quán)人的權(quán)利并沒有受到同樣的限制。《魁北克民法典》并沒有將出租人的追索權(quán)限制在“要么取回租賃物，要么訴請給付剩余租金”上，也沒有規(guī)定取回租賃物的出租人應(yīng)受擔保物權(quán)人以物折價抵償規(guī)則的限制。[⑩]很明顯，《魁北克民法典》的起草者們認識到了租賃也有一些與擔保物權(quán)相似的特征，融資租賃交易中的出租人須公示其權(quán)利才能對抗第三人。[11]在涉及第三人利益時，若出租人的所有權(quán)未經(jīng)公示，承租人即視為租賃物的所有權(quán)。由此，承租人在租賃物上設(shè)定的擔保物權(quán)有可能優(yōu)先于出租人的所有權(quán)。也就是說，魁北克雖然沒有象美國法那樣將融資租賃交易界定為動產(chǎn)擔保交易，但仍應(yīng)進行登記。[12]

在魁北克，融資租賃交易應(yīng)在不動產(chǎn)與動產(chǎn)權(quán)利登記簿上進行登記。根據(jù)《魁北克民法典》的規(guī)定，出租人對租賃物的所有權(quán)僅在融資租賃合同登記之日起15日登記其權(quán)利的情況下才具有對抗第三人的效力(第1847條)。如果在15日之后仍未登記，出租人的普通債權(quán)人即可認為租賃物屬于承租人所有。[13]法院認為，立法的目的是為了避免第三人基于已負擔有隱蔽權(quán)利(hidden lien)的財產(chǎn)而再向債務(wù)人提供貸款。在真正所有權(quán)人和與表面所有人(apparent owner)進行交易的第三人的權(quán)利之間，立法者選擇了剝奪真正所有權(quán)人的所有權(quán)，與對未公示且與競存的權(quán)利相沖突的權(quán)利的處理規(guī)則相一致。[14]
 
(三)分析與評價

融資租賃制度發(fā)端于美國，在沒有嚴格區(qū)分物權(quán)和債權(quán)的制度框架下，融資租賃獲得了長足的發(fā)展，對美國經(jīng)濟起到了不可忽視的促進作用，其制度設(shè)計的先進性實不可沒。許多國家或出于自覺或迫于壓力引進了美國的融資租賃制度，其中亦包括登記制度，但美國融資租賃登記制度的功能在于粗略公示相關(guān)交易的狀況，以便于公眾了解，但對交易的具體#p##e#內(nèi)容多不涉及，其認為，披露過多即構(gòu)成對商業(yè)秘密的漠視，但美國法上輔之以相關(guān)制度，如信貸保險制度，出租人強制回復(fù)義務(wù)制度等，使登記的公示功能發(fā)揮良好。

而在加拿大魁北克省，相關(guān)制度的設(shè)計頗具特色。《魁北克民法典》沒有重新審視融資租賃交易的性質(zhì)，其認為，是否將其界定為動產(chǎn)擔保并不重要，公示其內(nèi)容以維護交易安全才是最重要的，由此，《魁北克民法典》將融資租賃規(guī)定于債篇，但融資租賃的登記和擔保物權(quán)登記一樣規(guī)定于權(quán)利公示篇。這樣，一則避免了對融資租賃性質(zhì)的爭議，二則起到了明晰權(quán)屬狀況、維護交易安全的作用。

我國在融資租賃登記制度設(shè)計時應(yīng)當著力考量的已不是融資租賃的性質(zhì)，因為我國《合同法》已設(shè)專章對其作了專門規(guī)范，而是登記制度的構(gòu)建。由于我國相關(guān)配套制度的缺失，美國法上所采行的方法在我國未必可行，相反，加拿大魁北克省的相關(guān)制度設(shè)計倒是給了我們一些有益的啟示。該省奉行大陸法傳統(tǒng)，與我國并無區(qū)別。其整合大陸法制度與英美法制度的經(jīng)驗無疑是我們應(yīng)當珍視的。在民法典中設(shè)專篇規(guī)定權(quán)利的公示制度，將權(quán)利系屬物權(quán)抑或債權(quán)的爭議置于腦后，只要其認為某權(quán)利應(yīng)當予以公示，即適用該篇的相應(yīng)規(guī)則，此點在我們設(shè)計融資租賃登記制度時尤為重要。

三、融資租賃登記的制度框架

我國物權(quán)法(草案)對不動產(chǎn)登記作為較為詳細、